国家广播电影电视总局


广电总局关于对广播电视节目制作经营机构和《电视剧制作许可证（甲种）》机构进行2004年度业绩审核工作有关事宜的通知


　　2005年1月11日，国家广电总局向各省、自治区、直辖市广播影视局（厅），总局直属各单位、集团所属各单位，各有关部委发出《广电总局关于对广播电视节目制作经营机构和<电视剧制作许可证（甲种）>机构进行2004年度业绩审核工作有关事宜的通知》，《通知》说，根据《广播电视管理条例》，总局决定自2005年1月至3月，对全国广播电视节目制作经营机构和《电视剧制作许可证（甲种）》机构进行2004年度业绩审核工作。现就有关事宜通知如下：
　　一、审核机关
　　省级广播电视行政部门负责本辖区内广播电视节目制作经营机构和《电视剧制作许可证（甲种）》机构业绩审核工作，总局负责中央国家机关所属制作机构的业绩审核工作。审核结果由总局统一公告。
　　二、审核对象
　　1、《广播电视节目制作经营许可证》机构；
　　2、《电视剧制作许可证（甲种）》机构。
　　三、审核内容
　　1、执行广播电视法规、规章和规定的情况；
　　2、节目制作经营业绩情况；
　　3、根据规定需要审核的其他情况。
　　四、审核标准
　　1、审核机关应按照《广播电视节目制作经营管理规定》（总局令第34号）的有关规定和本通知的要求，对广播电视节目制作经营机构逐一做出审核“合格”、“基本合格”或“不合格”的结论。其中对执行各项法律、法规情况良好，有制作经营业绩的，定为“合格”等级；有制作业绩，但有轻微违规行为，经批评教育后切实整改的，定为“基本合格”等级；有严重违规问题、经批评教育仍不整改的，全年无制作经营业绩的，或无故不参加业绩审核的，定为“不合格”等级。对定为“不合格”等级的机构应撤销其节目制作经营许可。
　　2、今年是《电视剧制作许可证（甲种）》两年一次的业绩审核期。自2003年至2004年电视剧制作业绩（以取得《电视剧发行许可证》为准）达到《广播电视节目制作经营管理规定》（总局34号令）第十七条规定条件，且无不良记录的《电视剧制作许可证（甲种）》机构，定为“合格”等级；两年内有电视剧制作业绩，但完成数量未达到34号令规定要求的，定为“基本合格”等级；两年内无独立拍摄电视剧制作业绩（未独立申领《电视剧发行许可证》），或存在严重违规问题的，定为“不合格”等级。对因无独立制作电视剧业绩被定为“不合格”等级的，应撤销其《电视剧制作许可证（甲种）》，仅保留其《广播电视节目制作经营许可证》；对因存在严重违规问题被定为“不合格”等级的，则应同时撤销其《电视剧制作许可证（甲种）》和《广播电视节目制作经营许可证》。
　　3、对总局去年六月以来新批准的24家混合所有制《电视剧制作许可证（甲种）》机构，由于取得甲种证资格未满两年，因此，在此期间其独立完成电视剧的业绩如未达到34号令规定要求，但有制作业绩（包括题材已经批准立项，或正在制作中的），可定为“合格”等级，对无制作业绩的定为“基本合格”，并要求其在下一个审核期内达到业绩标准。
　　4、在2003年至2004年内，独立制作完成电视剧数量（以取得《电视剧发行许可证》为准）达到《广播电视节目制作经营管理规定》（总局34号令）第十七条规定，且无不良记录的广播电视节目制作经营机构，可按照总局34号令第十八条的规定，向当地省级广播电视行政部门提出晋升《电视剧制作许可证（甲种）》资格申请。经省局初核同意后，连同《电视剧制作许可证（甲种）申请表》（附件五）等其他申请材料一并上报总局社会管理司审核。中央国家机关所属制作机构可按规定直接向总局社会管理司提出申请。
　　五、工作要求
　　1、各制作机构根据所持许可证分别填写《2004年度广播电视节目制作经营机构业绩审核表》（附件一）和《2004年度〈电视剧制作许可证（甲种）〉机构业绩审核表》（附件三）。其中，同时具有《广播电视节目制作经营许可证》和《电视剧制作许可证（甲种）》的机构，只需填写《2004年度〈电视剧制作许可证（甲种）〉机构业绩审核表》。审核表应在2月8日前上报当地省级管理部门，中央国家机关所属制作机构应将审核表于2月20日前上报总局社会管理司。
　　2、各省局在对辖区内制作机构审核完成后，应于2月20日前将下列材料上报总局社会管理司：
　　（1）本省（自治区、直辖市）节目制作机构年度审核情况报告；
　　（2）《2004年度广播电视节目制作经营机构业绩审核表》（附件一）；
　　（3）《2004年度广播电视节目制作经营机构业绩审核合格机构情况一览表》（附件二）；
　　（4）《2004年度〈电视剧制作许可证（甲种）〉机构业绩审核表》（附件三）；
　　（5）《2004年度〈电视剧制作许可证（甲种）〉机构业绩审核情况一览表》（附件四）；
　　（6）新申请晋升《电视剧制作许可证（甲种）》机构相关材料；
　　（7）各省广电局2004年核发《电视剧发行许可证》情况。
　　3、《2004年度广播电视节目制作经营机构业绩审核合格机构情况一览表》和《2004年度〈电视剧制作许可证（甲种）〉机构业绩审核情况一览表》等两个表格，可按总局设定的内容填写成电子文档，发到社会管理司节目管理处电子信箱中。
　　4、总局联系单位：广电总局社会管理司节目管理处
　　　联系人：戴振宇、杨　峥
　　　电　话：（010）86093645、86091815
　　　传　真：（010）68012690
　　　电子信箱：jiemuchu@chinasarft.gov.cn

　　附件：
　　1.《2004年度广播电视节目制作经营机构业绩审核表》
http://211.146.6.3/manage/publish/listAffix.jsp?affix_id=338
　　2.《2004年度广播电视节目制作经营机构业绩审核合格机构情况一览表》
http://211.146.6.3/manage/publish/listAffix.jsp?affix_id=339
　　3.《2004年度〈电视剧制作许可证（甲种）〉机构业绩审核表》
http://211.146.6.3/manage/publish/listAffix.jsp?affix_id=343
　　4.《2004年度〈电视剧制作许可证（甲种）〉机构业绩审核情况一览表》
http://211.146.6.3/manage/publish/listAffix.jsp?affix_id=341
　　5.《电视剧制作许可证（甲种）申请表》
http://211.146.6.3/manage/publish/listAffix.jsp?affix_id=342


本案是否适用定金罚则？
[案情]
原告爱发公司与被告八都众想家具公司（下称众想公司）1988年5月12日签订了一份《购销合同》，该合同约定：爱发公司向众想公司定做众想牌大圆桌22张，单价为630元，共计13230元；小圆桌12张，单价550元，共计6600元；餐椅370张，单价110元，共计40700元，总计价格为60530元。交货时间为同年8月底。交货方式为众想公司送货到爱发公司的宾馆。付款方式为爱发公司派人到众想公司验收，验收后一次性付清货款。爱发公司应按15%给付众想公司定金9079元。合同签订后，6月9日，爱发公司给付了众想公司定金8000元，众想公司也积极制作桌椅。后来因为爱发公司所筹建的宾馆一直未开张营业，其不再想要该批货，也就没有到众想公司验收货物。1999年，众想公司见爱发公司久久没来验收，也没来要货，就把这批货低价卖给了他人。2001、2002年，爱发公司向众想公司索要定金未果，2003年，爱发公司向法院提起诉讼，要求众想公司双倍返还定金16000元。
[分歧]
在处理上，存在三种不同的意见：
第一种意见认为，原、被告所签订的《购销合同》由于双方都没有按合同约定履行，该合同实际上已经消灭，根据担保法的规定，主合同消灭，其约定的定金也发生消灭。所以被告应返还原告现金8000元。
第二种意见认为，原告没有违约。理由是原、被告所签订的合同是承揽合同，原告有权随时解除合同。本案不适用定金罚则，被告应返还原告定金8000元。当然如果原告解除合同对被告造成了损失，根据被告的实际损失情况，原告应当另行赔偿。
第三种意见认为,原告没有按约前来验收并交清货款，其违反了先履行义务，被告有权拒绝原告交货的要求，并依法享有留置权。因原告的宾馆未开张经营，原告不想再要货了，致使合同不能履行，原告违约，因此被告有权解除合同，原告无权要求被告返还定金。
[评议]
笔者同意第二种意见。理由如下：
所谓定金，是指合同当事人为了确保合同的履行，依据法律和合同的规定，由一方按合同标的额的一定比例预先给付对方的金钱或其他代替物。《合同法》第115条规定，“当事人可以依照《担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。这是《合同法》规定的定金罚则。定金在性质上属于违约金，适用于债务不履行的行为，这是定金罚则适用的实质条件。约定定金具有从合同的性质，它以主合同的存在为必要条件，并以主合同存在违约为前提条件，这是定金罚则适用的前提条件。
本案的主合同是承揽合同。原告是定作方，被告是承揽方。原、被告所签订的合同合法有效。在签订合同时，原告为了确保该合同的履行，使其开办的宾馆能如期开业，原告向被告预交了定金8000元，被告也积极按约加工制作。后来因为原告的原因，宾馆没有开张，原告不想再要该批货了，按《合同法》第268条规定，原告可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。那么原告有解除权，是否意味着原告不存在违约？答案是肯定的。因为原告行使解除权是法律赋予他的权利，不必要有什么理由，只要定作人认为自己不再需要继续此项工作，即可以解除，且不受时间的限制。所以原告解除合同的行为并不是违约，本案缺乏适用定金罚则的前提条件；同时，为了保护承揽人的利益，《合同法》还规定了定作人解除合同并不免除其承担赔偿的责任，但这里的“赔偿损失”不是“违约金”和“定金”或其他，本案缺乏适用定金罚则的实质条件。
另外，原告进行赔偿的前提条件是原告（定作人）的解除合同给被告（承揽人）造成了损失，若无损失则不赔偿。被告要求赔偿时，对所造成的损失及损失的大小应负举证责任。


江西省吉水县法院 刘四根